Арбитражная (третейская) оговорка в строительном контракте: когда она работает и чем рискует подрядчик

Арбитражная оговорка в строительном контракте переносит спор из государственного суда в третейский суд, где решение принимают выбранные сторонами арбитры, а процесс закрытый и обычно быстрее. Закон от 29.12.2015 № 382-ФЗ «Об арбитраже (третейском разбирательстве) в Российской Федерации» допускает такие соглашения при условии письменной формы и надлежащего определения учреждения. Но оговорка, сформулированная небрежно, создаёт «патологию»: стороны спорят, в какой суд идти, и теряют месяцы.

Страница объясняет, какие условия делают оговорку действительной, какие споры в неё попадают, как работает принудительное исполнение и что проверить подрядчику до подписания контракта.

Что такое арбитражное соглашение и какие споры оно охватывает

Арбитражное соглашение — договорённость передать в третейский суд споры, возникшие или которые могут возникнуть между сторонами из определённых правоотношений. Оно может быть оговоркой в основном договоре либо отдельным соглашением. Форма — письменная (статья 7 закона № 382-ФЗ), допускается обмен электронными документами и отсылка к документу, содержащему оговорку.

Предметом спора могут быть гражданско-правовые отношения, кроме перечня, исключённого законом. Строительные споры между организациями о подряде, оплате, неустойке, качестве, расторжении, как правило, арбитрабельны. Для контрактов в сфере государственных и муниципальных закупок возможность третейского разбирательства определяется спецификой закона и практики, поэтому требует отдельной проверки.

Ad hoc и постоянно действующее учреждение

Стороны могут передать спор разовому третейскому суду, сформированному для конкретного дела, либо постоянно действующему арбитражному учреждению. Для арбитража при учреждении закон требует соответствия установленным условиям, включая получение права на осуществление функций, о чём стороны проверяют в открытых источниках. Если оговорка называет учреждение, которое не имеет такого права или прекратило существование, возникает риск, что суд сочтёт соглашение неисполнимым.

Рекомендуется указывать точное наименование учреждения, применяемые правила, число арбитров, место и язык разбирательства. Формулировка «все споры решаются в арбитраже по выбору истца» опасна и может быть признана неопределённой.

Как формулировать оговорку без пробелов

Практические требования просты. Указать, какие споры подпадают: «все споры, возникающие из договора или в связи с ним, включая вопросы его заключения, исполнения, изменения, расторжения и недействительности». Назвать учреждение или порядок формирования суда. Определить количество арбитров и порядок их назначения. Указать место и язык. Решить вопрос об обязательности претензионного порядка и сроков. Предусмотреть, что решение окончательное либо что стороны вправе обратиться за оспариванием в порядке закона.

Типичные дефекты: отсылка одновременно в государственный суд и в арбитраж, указание нескольких учреждений без порядка выбора, противоречия между основным договором и приложениями. Каждый такой дефект даёт пространство для спора о компетенции.

Решение и его принудительное исполнение

Решение третейского суда обязательно для сторон и исполняется добровольно. Если должник не исполняет, взыскатель обращается в арбитражный суд за выдачей исполнительного листа на принудительное исполнение (глава 30 АПК РФ). Суд проверяет ограниченный набор оснований для отказа: недействительность соглашения, нарушение процедуры, выход за пределы соглашения, противоречие публичному порядку. Фактические выводы по существу он, как правило, не пересматривает.

Заинтересованная сторона вправе также заявить об отмене решения, но основания ограничены, а срок короткий. Поэтому выбор третейского суда часто означает, что исход дела определяется на первой стадии, а после неё остаётся мало возможностей изменить итог.

Преимущества и риски для подрядчика

Преимущества: конфиденциальность, возможность выбрать арбитров со строительной квалификацией, скорость, гибкая процедура. Риски: стоимость сборов и вознаграждения арбитров, ограниченное обжалование, необходимость заранее проверить репутацию и правила учреждения, возможность оспаривания оговорки заказчиком, в том числе из-за дефекта формулировки. Для небольших споров стоимость арбитража способна превысить цену иска.

Подрядчику, получившему проект контракта, стоит выяснить, нет ли оговорки, выгодной только заказчику, например арбитража в другой стране или в учреждении, о котором ничего не известно. При несогласии просят заменить на государственный суд или на нейтральное учреждение.

Как действовать при споре о компетенции

Если ответчик возражает против арбитража, а истец подал иск в государственный суд, суд оставляет иск без рассмотрения, когда ответчик заявил возражение не позднее первого заявления по существу и соглашение действительно. Поэтому ответчик должен вовремя заявить возражение. Если оговорка порочна, истец вправе просить рассмотреть дело судом, доказывая её недействительность или неисполнимость.

Стороне полезно заранее собрать документы, подтверждающие согласование оговорки: переписку по проекту, протокол разногласий, спецификации. Они пригодятся и при оспаривании, и при защите.

Подготовка и выбор адвоката

Адвокату передайте проект контракта, приложения, переписку, сведения об учреждении, правила. Попросите оценить редакцию оговорки до подписания. Статус проверяйте по реестрам, опыт в третейских спорах обсуждайте на консультации. Рейтинг результата не обещает.

Для связи с редакцией пишите на электронную почту: spory@строительные-споры-адвокаты.рф. Контакты адвокатов — участников рейтинга — на страницах не размещаются.